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益思

2017/08/09 10:30
淺談國際洗錢防制

淺談國際洗錢防制

益思科技法律事務所

劉承愚律師

 

                 有意將業務擴展到國外的企業或向外發展的個人,近年來都注意到一件事,在香港銀行開戶特別難。有位律師朋友去開戶,不斷的被拒絕,最後銀行承辦人員乾脆直接跟他說,律師的銀行帳戶是防制洗錢的重點,銀行為了避免惹上麻煩,不能讓他開戶,這位律師朋友哭笑不得,但也無可奈何。

 

                在兩岸還沒有直接交往的年代,台灣政府於1993年規定台灣地區人民、法人、團體或機構在大陸的投資行為,「應經由其在第三地區投資設立之公司、事業」為之。這個規定雖在2002年被刪除,但歷年來被政府強制到第三地或為避開政府監督而到第三地開設離岸公司(例如設立於英屬維京群島、開曼群島等地非當地營運的紙上公司)的台商以數十萬計,而走出台灣,地理上最近、成本最低的金融中心就是香港。在1990年代初期,不論是誰走進香港銀行,開立一家離岸公司的帳戶,銀行只需要將相關文件影印留底,帳戶便可以立刻開通,並取得臨時支票簿開始進行交易,通常不會有最低存款金額的要求,也沒有另外其他的費用。

       

                  不過整體國際情勢在90年代末期開始有了轉變,為了處理國際間層出不窮的販毒、貪污、逃稅及恐怖份子活動,國際間已採取以風險為導向的預防性做法予以防堵。台灣雖然1996年完成洗錢防制法的立法,並在1997年加入了亞太防制洗錢組織(Asia / Pacific Group on Money Laundering,簡稱APG)成為創始會員,但是洗錢防制的措施並未落實在台灣的財經法制之中,以致於在2007年被APG列為一般追蹤名單,與越南、印尼、菲律賓同等級;到2011年再被降等為加強追蹤名單,與緬甸、寮國、阿富汗等國同級。可是舉國上下對此幾乎無感,2016年兆豐銀行紐約分行被金檢時要求改善,銀行內部竟認為往來客戶多為僑胞及其事業,不會有恐怖組織或販毒資金的往來,對於美國主管機關不予理會,直到被重罰美金1.8億元之後,大家才警覺到藐視國際遊戲規則的後果是多麼嚴重。本文以下將介紹現行國際社會以風險為導向的預防性制度、認識你的客戶、以及提報不實資料的後果。

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2017/07/19 10:23
跨國投資與股份代持

跨國投資與股份代持

益思科技法律事務所

劉承愚律師

 

提到「股份代持」,多數人第一個浮起的想像,就是「人頭持股」。由於在許多國家,對於境外人士的投資,常有產業別或持股比例的限制,有些作風「積極」的台商,難以克制借用人頭持股以實行投資的誘惑,先卡位再說,因此賺到超額利潤的固然不少,但鎩羽而歸的慘劇亦時有所聞。事實上,股份代持並不僅是為了脫法行為而存在的,在合法的投資架構中,也有以股份代持執行的。茲以此文介紹股份代持法律關係的基本原則,以及出資者可能面臨的風險。   

 

股份代持與股份信託的不同

 

「股份代持」又稱為委託持股、隱名投資或假名出資,在台灣司法實務上常見的用語是「借名登記」,是指實際出資人與他人約定,以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務,且對外不顯示出資人與名義人間的關係。而在「股份信託」,雖然也是以受託人的名義持有委託人的股份,但二者最大的差異,在於股份信託必須以顯名方式為之。例如我國信託法第4條規定,「以有價證券為信託者,非依目的事業主管機關規定於證券上或其他表彰權利之文件上載明為信託財產,不得對抗第三人。以股票或公司債券為信託者,非經通知發行公司,不得對抗該公司。」因此,在合法的信託架構下,因為委託人已被標示為實質權利人,受託人雖然是名義上的股東,難以任意處分信託財產。但在股份代持的架構下,如果名義股東違反了與隱名股東間的約定,將股份或因股份所得之利益處分給第三人,隱名股東對於該第三人,將難以主張其權利。

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2017/06/30 10:13
智慧財產導向的跨國企業收購

智慧財產導向的跨國企業收購

益思科技法律事務所

劉承愚律師

 

                   備受各界關注的鴻海收購夏普案,歷經四年馬拉松式的交涉與協商,終於在201642日完成簽約。在簽約記者會中,鴻海董事長郭台銘先生對於夏普的技術及品牌至為推崇,並認為投資夏普,比起只看價格,更重要的是夏普擁有的價值。

 

技術及品牌是什麼?就是企業的智慧財產,技術及品牌所表彰的價值,就是智慧財產的價值。從台灣企業成長的歷程來看,以前知名的跨國收購案,其收購目的主要是擴大產能及擴大業務規模,例如2005年明基收購德國西門子手機子公司、2007年宏碁收購美國個人電腦大廠Gateway等。但是隨著「知識」在經濟活動中扮演的角色愈來愈重要,今天愈來愈多的收購案,著重的就是被收購者的智慧財產。除了台灣公司對外出擊,2013年底,LINE母公司韓國NAVER宣布收購台灣新創公司「走著瞧Gogolook」,就是一間擁有獨特智慧財產的台灣公司被跨國集團收購的案例。而在鼓勵新創的風潮下,有些營收很低甚至沒有營收的新創公司,因為開發出創新的智慧財產而被高價收購的案例亦時有所聞。由於「跨國併購」一詞常常被用於此類交易,本文將先釐清法律上「併」與「購」的概念,而後說明以智慧財產為導向進行收購時,應該特別注意的事項。

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2017/05/29 02:15
不只是授權 – 談智慧財產用於對外投資的價值

不只是授權談智慧財產用於對外投資的價值

劉承愚律師 

 本文刊登於經貿透視465

 

20161017日,匯頂科技,一家由聯發科(MediaTek)持有約21%股權的電容觸控與指紋辨識IC設計公司,在上海證券交易所掛牌上市。到了1111日,匯頂科技股票飆破人民幣170元,市值超過新台幣3500億,而當日聯發科股價小跌,市值掉到新台幣3500億元以下,身為全球第11大半導體公司的聯發科,市值竟被匯頂科技超越;這也使聯發科在2011年對匯頂科技投資的390萬美元(約新台幣1.24億元)增值到新台幣700億元以上。

 

聯發科在匯頂案投資的成功,不禁讓人聯想到過去飛利浦(Philips)投資台積電獲利將將近300倍的傳奇。這兩件投資案中扮演伯樂的聯發科及飛利浦,絕不是單純的幸運,也不是卓越的財務操作而已,智慧財產在其中都扮演了重要的角色。自1990年代起,台灣產業界因美國301條款的壓力,開始重視智慧財產,至今已有相當的累積。智慧財產的價值,絕不是只有在避免侵權和收取授權金而已。本文將借用上述兩個案例,來介紹如何活用智慧財產的價值。

 

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2017/05/01 05:15
分公司或子公司?談跨國企業向外擴張的重要考量因素

分公司或子公司?談跨國企業向外擴張的重要考量因素

劉承愚律師 

 本文刊登於經貿透視463   

 

令人期待的25日到了,你拿出前兩個月的發票,開始對獎,「台灣歐舒丹股份有限公司」開出的發票只差1號就中200萬,真可惜!「薩摩亞商客來喜餐飲股份有限公司台灣分公司」開出的發票中了四碼1000元,太棒了!不過在興奮之餘,你開始苦苦思索,上個月沒有在外用餐,這張發票是那裏來的?「薩摩亞商客來喜餐飲股份有限公司台灣分公司」是賣什麼的呢?

 

用谷歌大神來搜索「薩摩亞商客來喜餐飲股份有限公司台灣分公司」,你發現原來這就是上個月你去買的樂田麵包。不過,你也許會很好奇,薩摩亞人來台灣賣麵包?於是你進一步去拜訪了樂田麵包在Facebook設立的專頁,「優先選用台灣在地好食材,高標嚴選國外進口原材料…」,看起來是台灣人開的店吧,為什麼變成薩摩亞商台灣分公司呢?反過來說,歐舒丹明明是個法國品牌,為什麼會有「台灣歐舒丹股份有限公司」?這到底是台灣公司還是法國公司?於是你上經濟部的公司登記網站查詢,發現「台灣歐舒丹股份有限公司」的公示資料中,公司狀況的是記載是「核准設立」,也就是說,它是依我國公司法申請設立的我國公司,只是它的董事都是「澳大利亞商 L' OCCITANE AUSTRALIA PTY LTD.」的法人代表,這不是法國品牌嗎?怎麼變成澳洲公司在控制?       

 

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2017/04/10 02:54
淺談跨國連鎖事業的法律型態

淺談跨國連鎖事業的法律型態

劉承愚律師

 本文刊登於經貿透視461期  

 

        2017年伊始,就傳出國賓飯店、信義房屋、中和紡織等本地財團合資,以50億元取得未來20年台灣麥當勞的特許經營權。伴隨許多人記憶長大的麥當勞,其實在台灣已歷經合資直營(1983)、獨資直營(1993)、及開放加盟與直營併存(1997)三個階段,如依媒體所載的交易型態,台灣麥當勞將於未來進入區域特許加盟連鎖(2017)的型態。近十餘年來,由於經營管理知識和技術的進步,台灣已經不僅是單向接受外國服務業的進入,而是開始成為服務業的輸出國。從大規模連鎖的85度C、多品牌的王品系列、到傳統美食鼎泰豐,台灣的服務業(包括餐飲、旅館、百貨、教育、文創…等)也已經開始在中國大陸、東南亞、日本、甚至美國攻城掠地。在連鎖事業(chain store)的經營上,主要分為直營和加盟(franchise)兩大類,一般連鎖事業通常是由直營店開始,累積經驗之後再發展加盟店,前文提到的麥當勞在臺灣的發展亦不例外。以下將就直營及連鎖的經營型態為讀者做進一步的介紹。

 

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2017/03/20 02:12
品牌商與經銷商間的愛與愁 - 跨國訴訟篇

品牌商與經銷商間的愛與愁 跨國訴訟篇

  劉承愚律師

 本文刊登於經貿透視459期

 

        當品牌商與經銷商關係破裂又無法以協商解決時,任一方都要有走進法院的心理準備。在跨國經銷合約中,通常會有紛爭解決條款,此時無論是準備採取行動的一方,或是接招的一方,都應該先打開經銷合約,確認其中關於準據法及紛爭解決的機制,紛爭解決一般分為法院管轄及仲裁協議兩大類,限於篇幅,本篇將以討論法院程序為主,未來再另以專文討論紛爭解決的仲裁機制。

 

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2017/03/06 01:08
品牌商與經銷商間的愛與愁 - 法律關係篇

品牌商與經銷商間的愛與愁 法律關係篇

  劉承愚律師 

  本文刊登於經貿透視458期 

 

        近年來最為人所知的經銷合約糾紛案件,當屬必翔實業股份有限公司終止與其前經銷商英國Days Medical Aids Ltd. 間經銷關係而遭求償事件。一般來說,絕大多數的經銷糾紛,即使進行訴訟,通常會以和解收場(無論在法庭內還是法庭外),而和解內容往往簽有保密協議,外界無從窺其全貌。這個案件於英國及台灣兩地法院纏訟近十年且以訴訟判決收場,基於法院判決的公開性,兩地法院判決的內容均可自網路上得知,除有知名週刊為本案喊冤之外,亦有法律事務所撰寫個案評論於網路發表,使得這個案件成為討論經銷關係及跨國訴訟的經典教材之一。由於網路上已有不少資訊可以參考,本文將不再就該案內容做進一步的評析,但將擷取該案部份重點,與讀者分享經銷關係的法律要點及發生跨國訴訟時應注意之事項。

 

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2017/02/22 10:05
淺談國際代理商與經銷商

淺談國際代理商與經銷商 

益思科技法律事務所

劉承愚律師

本文刊登於經貿透視457期  

 

        「要買一部Mercedes-Benz,到底應該去找台灣賓士還是中華賓士呢?」有些朋友開著Mercedes-Benz滿街跑,也搞不清楚這兩家公司之間的關係。對消費者而言,誰是代理商、誰是經銷商或許無感,但是在本世紀初,Mercedes Chrysler設立台灣賓士,將中華賓士從「總代理」變為「經銷商」,可是當時轟動市場的一件大事。

        

        在法律事務所工作,有時會接到「公司的產品要出口到東歐,請幫我們擬一份總代理合約。」之類的要求,我們會進一步確認:「你是要找代理商?經銷商?還是代理兼經銷商?」「代理商和經銷商有什麼差別?」當事人反問,經過溝通,往往會發現當事人與對方談的其實是經銷關係 (Distributorship),而不是代理關係 (Agency),有的個案是經銷兼代理,而純代理關係的案件較為少見。究竟代理和經銷兩者之間有什麼差異呢?

 

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2015/07/24 11:43
國發〔2014〕62號文對台商的衝擊與省思 (五)

伍、後續發展

 

一、總理的定心丸    

 

       在各界的壓力之下,中央政府的態度開始有了轉變,中國政府門戶網站在2014年4月22日貼出總理李克強走訪廈門的報導,標題為 【李克强给台商吃“定心丸”:对台商优惠政策不变】,內容為「22日的部分台資企業負責人座談會上,有台商向李克強表示擔心大陸對台商優惠政策有變。總理當即表態:“我給你們吃一顆‘定心丸’!”他說,對台商優惠政策不會改變,已制定的一些政策、已簽訂的合同繼續有效,不存在溯及既往的問題。我們說到做到!」[13]
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2015/07/17 11:41
國發〔2014〕62號文對台商的衝擊與省思 (四)

肆、受影響群體的救濟途徑 

 

        在國發62號文中,並沒有明白表示要溯及既往地追回企業已享受到的違法優惠。對於未經國務院批准違法違規的優惠政策,是「堅決予以取消」;對於與企業簽訂的合同、協定、備忘錄、會議或會談紀要以及“一事一議”形式的請示、報告和批復(即優惠個案),要求「進行全面梳理,摸清底數,確保沒有遺漏」。至於「全面梳理,摸清底數」之後,如果個案的優惠內容確實有違法的情形,要如何處置?國發62號文中並沒有明文的規定。
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2015/07/10 11:39
國發〔2014〕62號文對台商的衝擊與省思 (三)

參、國發62號文的內容及地方優惠政策與法律的衝突 

 

    國發62號文的內容分為六項,一、充分認識清理規範稅收等優惠政策的重大意義;二、總體要求;三、切實規範各類稅收等優惠政策;四、全面清理已有的各類稅收等優惠政策;五、建立健全長效機制;及六、健全保障措施。其中台商最為關切的是「切實規範各類稅收等優惠政策」及「全面清理已有的各類稅收等優惠政策」。本節先介紹企業所得稅的主要法律規定,並就上述兩個項目的內容與法律規定相互引證,最後再以地方政府的招商優惠實例,來說明政策和法律的衝突。
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2015/07/03 11:38
國發〔2014〕62號文對台商的衝擊與省思 (二)

貳、國發62號文之定性

   

      要討論國發62號文的法律效力,必須先了解這份文件在法律上的定位。本節將先從文件的發布形式談起,參照立法法對於法規制訂的要件,討論國發62號文的法律定位。
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2015/06/23 10:17
國發〔2014〕62號文對台商的衝擊與省思 (一)

國發〔201462號文對台商的衝擊與省思 

 

        在改革開放以前,由於法律虛無主義的影響,造就在事務運作中只重政策,不重法律,在實際的運作中仍是以政策代替法律和「以言代法」的現象。法律的內容被代之以各種指示和政策,公民的意識裡只有一種牢固的思想,政策與長官的意志表達比法律來得重要,使得在新一階段真正建立法治國家的任務變得複雜………
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2015/03/09 12:41
限制契約自由的反思 - 從股權激勵計劃的監管談起(四)

伍、歸納與分析

 

一、股權激勵計劃監管方式的比較

 

        對於認股期權的發行數量限制、參與人身分限制及個別參與人之授予上限,將會實質影響公司股權激勵計劃的靈活性。就第肆節介紹的國家/地區情況,整理得到比較表如下: 

 

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