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益思

2010/01/25 21:51
食品廣告標示，謹慎為妙

◎陳增懿律師

現今社會中，由於「養生」概念蔚為流行，許多人販賣食品時會標榜食品對身體的益處，藉此增加消費者購買意願，但在標示食品效能時，也要注意所使用之文字有無觸法疑慮，否則可能商品還沒賣出去，就先遭主管機關處以罰鍰，得不償失。

   

 

上網賣紅糟 廣告功效遭罰

【聯合報╱記者黃福其／板橋報導】        2010.01.20

樹林市一名25歲大學生為協助家計，在網路販賣母親自製的紅糟，尚未交易成功，卻因文字敘述涉抄寫紅麴菌功效的醫學報導，被北縣衛生局依違反食品衛生管理法罰4萬元；衛生局呼籲民眾刊登食品廣告前，要特別留意相關規定，以免觸法。 該名大學生在網路刊登「紅糟」食品廣告，因內容敘述「紅麴菌對文明病如高膽固醇、高血脂、高血糖、高血壓等症狀確實有改善的功效」，被衛生局認定違反食品衛生管理法第19條「不得誇大不實、易生誤解，涉及醫療效能致誤導消費者」規定，遭衛生局開罰。

 

  

負責網路上有關食品銷售、廣告稽查者為各縣市政府衛生主管單位，依據食品衛生管理法第19條之規定：「Ⅰ對於食品、食品添加物或食品用洗潔劑所為之標示、宣傳或廣告，不得有不實、誇張或易生誤解之情形。Ⅱ食品不得為醫療效能之標示、宣傳或廣告。Ⅲ中央主管機關得以公告限制特殊營養食品之廣告範圍、方式及場所。Ⅲ接受委託刊播之傳播業者，應自廣告之日起六個月，保存委託刊播廣告者之姓名（法人或團體名稱）、身分證或事業登記證字號、住居所（事務所或營業所）及電話等資料，且於主管機關要求提供時，不得規避、妨礙或拒絕。」上述條文雖然看起來並不困難，但實際上認定標準則不容易判斷，以下就其中關於「廣告」的範圍、如何認定「食品廣告標示詞句涉及誇張易生誤解或醫療效能」，以及萬一被處分後，被處分人可否抗辯其不知情而免於違反上述條文之處罰，介紹法院判決及衛生署函釋實務如下，供讀者們參考：

 

一、廣告的範圍

 

所謂「廣告」，係指可使不特定多數人知悉其宣傳內容，進而達到招徠商業利益之效果（臺中高等行政法院98年簡字第100號判決）。而其方式舉凡透過報紙、刊物、傳單、廣播、幻燈片、電影、電視、網路及其他傳播工具登載或宣播特定觀念、產品或業（服）務，藉以達成推廣觀念、產品、業（服）務、促進消費目的之行為，無論登載或宣播資訊內容是何稱謂、是否經專業人士設計、是否委請傳播機構登載或宣播、業主是否支付為其登載資訊（廣告）者對價，均在上述規定之涵攝範圍（最高法院98年判字第1123判決）。因此，透過贈送、試吃等活動，要求部落格版主張貼試吃文章進行宣傳，版主也一樣要注意不能有違反食品衛生管理法的規定。且衛生署在廣告認定上更加廣泛，如網站中有販售特定產品，則網站內所有網頁，及經由該網站聯結之網站、網頁、網址等內容，均屬廣告範疇（衛署食字第0959914814號函釋）。也就是說，只要對於食品之描述可使不特定多數人知悉其宣傳內容，不論其該宣傳內容所藉由之傳播工具為何，也不論宣傳者是業者或是個人，皆會構成廣告。例如：於拍賣網站販賣食品，對於該食品之性質為相關宣傳之敘述即會構成食品廣告，甚至是在銷售茶葉的網站置入有關茶葉具有特定療效的文章連結，都有可能被認定為是食品廣告。

 

二、涉及誇張易生誤解或醫療效能

 

對於可能涉及違規之食品，各級機關應視個案所傳達消費者訊息之整體表現，包括文字敘述、產品品名、圖案、符號等，綜合研判，其中有關於「涉及誇張易生誤解或醫療效能」這個抽象的法規用語，衛生署於衛署食字第0940402395號函釋公布了一個認定表，分別將涉及：1.醫療效能、2.誇張或易生誤解及3.未使人誤認有醫療之效能且未涉及誇張或易生誤解之詞句，列舉相關例子以供參考（詳參以下連結）。本文就該認定表中涉及醫療效能及誇張或易生誤解之詞句，所舉之例子整理如下：

 

1.　其中關於詞句涉及醫療效能者，係指宣稱預防、改善、減輕診斷或治療疾病或特定生理情形，如；治失眠、降血壓；宣稱減輕或降低導致疾病有關之體內成分，如：降肝毒；宣稱產品對疾病及疾病症候群有效，如：改善更年期障礙、祛痰止喘；涉及中藥材之效能，如：補腎、活血以及引用或摘錄出版品、典籍或以他人名義並述及醫療效能，如：引用本草綱目上有醫藥效能之記載。所以只要對於產品之敘述，有涉及醫療效能的記載，不管是否有於包裝上再加註無醫療效果等字眼，皆會違反食品衛生管理法第19條 （高雄高等行政法院97年訴字第731號）。

2.　詞句未涉及醫療效能但涉及誇張或易生誤解者，則包括涉及生理功能，如：增強抵抗力；未涉及中藥材效能而涉及五官臟器，如：保護眼睛；涉及改變身體外觀，如：豐胸、美白；以及引用衛生署食字號或相當意義詞句，如：本產品獲得衛生署食字號認可。所以涉及身體外觀之改變者，皆屬此類詞句，例如一般生活中常見的減肥瘦身食品的廣告。

 

三、可否主張不知情而免責？

 

一般民眾於販賣食品時，如在宣傳時所使用之語句有涉及誇張易生誤解或醫療效能之情形時，是否可以因為不知道有相關法規之存在而抗辯免責？關於這一點，須注意行政罰法第8條：「不得因不知法規而免除行政處罰責任。但按其情節，得減輕或免除其處罰。」之規定。原則上各類的行政處罰，都無法主張因為不知道法規的存在而免責。因此，如果一定要強調該食品之特定保健功效，應該先依健康食品管理法第3條之規定，向主管機關申請查驗登記，再由主管機關發給健康食品許可證，另外依照健康食品管理法之規定處理，才不會有違反食品衛生管理法之風險（臺北高等行政法院判決96年簡字第00608號判決參照）。

 

本則新聞中，該名於網路上販賣紅糟的學生，抄寫紅麴菌的相關醫學報導，如「紅麴菌對文明病如高膽固醇、高血脂、高血糖、高血壓等症狀確實有改善的功效」，因為該等詞句已涉及醫療效能，而宣稱可以改善或減輕疾病，所以會違反食品衛生管理法第19條之規定。但也不是說食品都不能做任何廣告，如果只是就所販賣之紅糟為一般廣告敘述，例如：「紅麴菌可增強體力，養顏美容，有益健康」等未涉及醫藥效能或誇大不實的形容，即可避免遭罰。

  

相關連結：

食品廣告標示詞句涉及誇張易生誤解或醫療效能之認定表：http://0rz.tw/9SKid

臺北市衛生局處理違反食品衛生管理法統一裁罰基準表(節錄)：食品衛生管理法統一裁罰基準.doc


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由 陳增懿律師 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(9051)
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