綜合專業文章部落格

關於版主
站內搜尋 Search

專業部落格 Blog

全域分類 Menu

益思

2009/03/16 11:39
反璞歸真的逆襲－從領域整合談法規範與法理論簡化之可能(3)
 

  • 三、國賠訴訟的反射利益論v.s民事訴訟的當事人適格：關於國家賠償法第二條第二項後段，公務員怠於執行職務之國家賠償責任，以往有很大的爭議，在反射利益論的討論上，尤有百家爭鳴、莫衷一是之態，又認為實務上七十二年台上字第七○四號判例之運用過度縮減請求國賠機會者，亦各自尋求解套之法，不免在思考上就令人有無所適從之感[1]，即令至釋字第四六九號解釋對此一問題作出結論，其實還是未明白點出「反射利益論」寄身之處何在。

本文以為，大家一下子就跳入反射利益論裡討論，造成對遵行什麼樣的精神或原則來做判斷缺乏認識，且未探究彼此可能由不同地方出發，在欠缺共同基礎下，也就造成不易進行對話之結果。因此首先要討論，為什麼國賠訴訟有反射利益論的存在，反射利益論是從國賠訴訟什麼地方產生出來？有下列可能：(1)條文中「自由或權利遭受侵害」；(2)條文中「執行職務」；(3)當事人適格。前二者即使為反射利益論提供寄身的宿主，對解答為何需求此一理論及判斷需求之範圍或程度卻沒有幫助，毋寧僅(3)提供我們思考切入之點。蓋當事人適格存在之目的，其中之一即在避免濫訴，使法院免於不必要的紛爭，而能專注於真正適宜及必須由司法機關解決的事件，亦使對造免於訟累。由此延伸至國賠訴訟，按理應盡量填補人民損害以保人民權利，但由於國家職務的廣泛，除了法院資源的支出外，原告適格的寬泛認許，更可能造成國家財政的破產

[2]，而且附加國家更多的責任後，除可能過度干預行政機關之決定礙及行政效率外，也等於要求國家更深入更強勢地介入人民的生活，因此需求反射利益論此類原則作為篩選的工具，至於原告適格的界限該劃到哪裡，就好比一把雙面刃，必須尋找一平衡點[3]。此一問題此處不擬深論，毋寧只是想指出，如果在國家賠償的討論上能有訴訟法當事人適格的認知，對反射利益論應會有較宏觀較深刻的體會。
  • 四、行政爭訟的停止執行v.s民事程序的停止執行：行政訴訟法第一百一十六條（另參照訴願法第九十三條）所規定的停止執行，關於其作用如何，學說上有執行說與效果說之爭，執行說認為停止執行之「執行」指強制執行而言，停止執行係在阻止處分之執行力，而有待執行之處分，本質上限於類似給付之下命處分，至於亦屬常見的形成處分或確認處分原無須強制執行，停止執行即不及此；效果說認為停止執行之「執行」並非真正指涉強制執行，而係阻止行政處分效力之發生，故除下命處分之義務或行為暫不履行外，形成或確認處分亦不生形成或確認應有之效果。由行政訴訟法第一百一十六條第五項可知，立法者應係採取效果說[4]。惟比較民事程序法上概念，強制執行法第十八條之停止執行，當然指強制執行，可以說就是採執行說，至於形成或確認判決，並非完全沒有暫時權利保護機制，而係可依假處分之規定救濟。而行政訴訟法除停止執行外，同時也有假處分之設，該法第二百九十九條規定關於行政機關之行政處分，不得聲請假處分，理由是行政訴訟法已有停止執行程序，二者效果相當，既法律已另設類似之救濟手段，假處分便無適用餘地[5]。兩相對照之下，二法律系統皆有停止執行及假處分之用語及規定，但其解釋及適用之範圍卻不相同！搞兩套究竟有何必要？恐或係各行其是的偶然發展，學習者及使用者無奈只得小心分辨矣。


    •  

    [1] 學說上各種不同見解，可參照王和雄，公權與反射利益之區別在訴訟上之適用(下)，法學叢刊，146期，頁1以下；王和雄、廖義男、劉宗德、董保成等，「公務員怠於執行職務與國家賠償」學術研討會，政大法學評論，53期，頁445以下；廖義男，公務員怠於執行職務之涵意與最高法院七十二年台上字第七○四號判例之評述，台大法學論叢，24卷2期，頁111以下；董保成，公權與公務員怠於執行職務而生之國家賠償責任之探討，東吳大學法律學報，7卷1期，頁43以下；蔡茂寅，行政機關不行使規制權限之國家賠償責任，月旦法學雜誌，1期，頁43以下；蔡秀卿，行政規制權限不行使之國家賠償責任，月旦法學雜誌，45期，頁122以下。

    [2] 德國最高法院改變銀行業職務監督之見解，造成國家財政嚴重負擔，國會乃透過修法方式迴避此種負擔，參照董保成，怠於執行職務國家賠償責任之探討，政大法學評論，53期，頁116。

    [3] 上述見解可參照蔡茂寅，行政機關不行使規制權限之國家賠償責任，月旦法學雜誌，1期，頁47-48。

    [4] 德國學者多傾向效果說，國內學者吳庚亦採此說。以上參照吳庚，行政爭訟法論，修訂版，頁149。

    [5] 關於行政程序法第二百九十九條之解釋及與停止執行之關係，參照吳庚，行政爭訟法論，修訂版，頁276-277。


    Copyright IS-Law.com
    由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(480)
    « 下一篇 | 上一篇 »