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益思

2009/04/29 11:47
職場電子郵件監視的隱私權問題研究(4)
 

•三、監看需求與隱私權的拔河

從上兩節的論述可以看出，雇主有監看的需求，而員工及與員工郵件往來的第三人有隱私權，都是可以肯認的，因此問題就呈現二者權利衝突的現象，而需求做利益衡量和調和的工作。

按向來見解認為，基本權的規範對象為國家，主要的效果表現在人民可主張排除國家對他的侵害，也就是基本權的防禦功能﹔而這裡所涉及的，是私人與私人間的關係，並非國家對人民的侵害。不過，學說上也認為，基本權同時也是一種「客觀的價值秩序」，也就是說，從基本權利中抽繹出的客觀價值決定，可放射至所有法律領域，成為立法機關、行政機關與司法機關行使職權時所應遵循的重要準繩﹔並在此概念下發展出的「保護義務功能」，要求國家保護人民之基本權利免於自然力或第三人之侵害，以促進基本權利之實現，其表現型態，乃在立法者負有制定保護性法律之任務，行政權負有執行保護性規範之義務，司法者以保護義務為標準，審查立法者與行政權之作為或不作為，或審理民事案件作成裁判。[1]

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2009/04/29 11:47
職場電子郵件監視的隱私權問題研究(3)

雖然美國法院有許多判決如此認為，在開放給公眾的地方不存在侵入（intrusion）、在任何經過的人都可以清楚看到的公開街道沒有合理的隱私期待（reasonable expectation of privacy）、在餐廳中不能擁有合法的隱私期待（legitimate expectation of privacy），但此一原則並非沒有例外，例如加州上訴法院雖曾作成判決，認為在一個有許多身處小小的、三面牆的小隔間接聽電話員工的大辦公室中，不存在隱私的期待，但此一見解被加州最高法院推翻，認為在一般公眾不能自由自在地接近的辦公室或其他工作場所，員工可以享有一個有限制但合法的權利，去期待和同事的私人談話不會被秘密地錄影和播送﹔

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2009/04/29 11:46
職場電子郵件監視的隱私權問題研究(2)

•二 使用電子郵件的隱私權

•１  隱私權概說

隱私權是個概念尚未明晰的權利，尤其國內早期對隱私權的說明更是欠缺，因此其概念可說尚在發展中，未必有一致的見解。本文參酌國內晚近的研究[1]，將隱私權定義為：「對個人私密領域事務的自我掌握」﹔其客體「個人私密領域事務」也就是「隱私」，其作用「自我掌握」也就是自我決定的資格和能力，個人可以封閉其個人領域，排除他人公共權力的介入或支配，也可以將自身事務開放，使他人或公眾知悉、參與。

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2009/04/29 11:45
職場電子郵件監視的隱私權問題研究(1)

職場電子郵件監視的隱私權問題研究

陳仲麟

                

壹 前言................................................ 1

貳 電子郵件監看與隱私權........................... 1

一 監看電子郵件的需求性........................... 1

二 使用電子郵件的隱私權........................... 3

１ 隱私權概說........................................ 3

２ 監看電子郵件是否侵犯隱私權................... 4

三 監看需求與隱私權的拔河........................ 7

參 現行法律分析及問題............................. 9

一 通訊保障及監察法................................ 9

二 電腦處理個人資料保護法....................... 12

三 刑法............................................... 14

四 民法............................................... 15

肆 結語............................................... 16

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2009/04/29 11:43
創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討(4)
 

創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討

陳仲麟

                                                                                                     

•伍 政府捐助之財團法人作為組織態樣所衍生的問題

•一  政府捐助之財團法人的界定

　　首先，政府捐助的意義在目前行政機關的認知裡，似乎是政府「有」捐助就算，但問題是如果提高監督強度仍採此定義，會使人民對所捐助成立的財團法人受到何種監督無法預測，也就是說，人民可能預期所捐助的是民法上一般的財團法人，結果卻因為當中有一塊錢出自政府，就要被評價為行政組織的一部分而受較強的監督，這可以說是對人民財產權行使的壓迫。

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2009/04/29 11:41
創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討 (3)
 

創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討

陳仲麟 

 

肆  提高監督強度的合理性

　　承前所述，對於政府捐助的財團法人提高監督強度的合理性，就值得分別情形進一步檢討。

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2009/04/29 11:40
創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討(2)

 

創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討

陳仲麟 

 

 

參  政府捐助之財團法人作為法律形式選擇的一種

一  概說

　　為什麼政府要捐助成立財團法人，這是首先必須要認知的。尤其在前面已經論及，行政主體原則上有選擇行為態樣與組織態樣的自由，因此，政府可能用捐助成立財團法人，作為其行政行為的一種手段，以達成特定國家任務，也可能用捐助成立財團法人，作為形成其行政組織的一種方式，也就是使行政部門的一部分以財團法人的形式存在，以遂行其國家任務。

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2009/04/29 11:36
電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範─以電子商務下的蒐集為中心(3)
 

電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範

─以電子商務下的蒐集為中心

陳仲麟

                                                                                                                           

四 關於所謂「與當事人有契約或類似契約之關係」

個資法第十八條第二款所謂「與當事人有契約或類似契約之關係」，意涵為何？其中的「契約」似乎並非僅指有關個人資料蒐集之契約，否則適用第一款即為已足，但如果不是指有關蒐集利用個人資料的契約，而是只要有契約都算，則契約千萬種，不分類型與內容均可免責，個人資料保護豈非落空？或謂尚有後段「對當事人權益無侵害之虞者」來把關，但問題是不論何種形式的個人資料蒐集，恐怕都難說「對當事人權益無侵害之虞」，蓋每一筆資料或許無害，但如果和其他某些資料連結，或將許多細微的資料累積、分析，就可能造成極大的侵害，而個人資料保護在資訊時代的意義，正是要防免此種危險，因此有謂「沒有無利益之資料」、「舉凡資料蒐集、處理或利用等行為均具干預性質」即此之謂，就算還是認為有篩選作用，如此不確定概念，也是不易掌握，因此，第二款兩項要件均不妥當，放在一起也無法正當化，實有檢討必要。第三、四款所謂「無害當事人之重大利益」也有類似的問題，均值再予檢討。

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2009/04/29 11:35
電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範─以電子商務下的蒐集為中心(2)
 

電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範

─以電子商務下的蒐集為中心

陳仲麟

                                                                                                                          

二 關於所謂「特定目的」

　　個資法第十八條之規定，要求業者對個人資料的蒐集，必須「有特定目的」，並由此連結到業者對於個人資料的處理、利用，原則上必須在該目的的範圍內為之，這些規範所構成的「目的拘束原則」，乃個人資料保護中非常重要的原則[1]。而所謂特定目的，法務部會同中央目的事業主管機關依據個資法第三條第九款，統一訂定了細目共一百零一項[2]，可資參照。

　　同時，此一規定亦應連結第六條的概括條款來看。第六條謂：「個人資料之蒐集或利用，應尊重當事人之權益，依誠實及信用方法為之，不得逾越特定目的之必要範圍。」最後一句表明了比例原則。因此，個人資料之蒐集不僅要有特定目的，還不能逾越該特定目的的「必要範圍」。

在現行電子商務的活動狀況，可發現對個人資料的蒐集幾乎到了瘋狂的程度，業者常是抱持著「有沒有用不管，先全部蒐集了再說」的想法，要求消費者填入各式各樣的個人資料，殊不知此舉可能會有逾越蒐集個人資料之特定目的的「必要範圍」之問題。此種忽視個人資料權利保護的商業趨勢，確實是一件值得吾人反省的事。

三 關於所謂「書面同意」

個資法第十八條第一款的「書面同意」，在網路電子商務模式下產生一問題，即在網路上進行的點選或填寫行為，算不算符合書面同意的要件？在進入電子化時代後，電子文件符不符合民法上「書面」的要求就成為問題，由於和傳統書面的理解有異，在電子簽章法施行前[3]，恐怕就很難說在網路上的點選或填寫是書面，尤其一般討論民法上書面要求的理由，不外使當事人慎重以及作為證明之用，就前者而言，網路使用者通常很少會去詳讀那一大堆文字的隱私權條款，使之慎重的期待恐怕會落空一大半，就後者而言，網路使用者並不保有該份隱私權條款，哪一份是當初同意的那一份，將來也不可能舉證，而且當初究竟是誰按下了那個同意的按鈕，也無法證明，因此解釋成不是書面，似乎也很合理﹔但另一方面，電子商務既然以網路作為交易的工具，幾乎必然採取網頁上請求同意的方式，期待業者對每個人去簽同意書，幾乎是不太可能的事，因此此種書面要求，在電子商務上是否是不切實際，也不是沒有檢討的空間。 

將來電子簽章法施行後，依該法第四條第二項：「依法令規定應以書面為之者，如其內容可完整呈現，並可於日後取出供查驗者，經相對人同意，得以電子文件為之。」配合民法第三條第一項：「依法律之規定，有使用文字之必要者，得不由本人自寫，但必須親自簽名。」第二項：「如有用印章代簽名者，其蓋章與簽名生同等之效力。」電子簽章法第九條第一項：「依法令規定應簽名或蓋章者，經相對人同意，得以電子簽章為之。」第十條：「以數位簽章簽署電子文件者，應符合下列各款規定，始生前條第一項之效力：一  使用經第十一條核定或第十五條許可之憑證機構依法簽發之憑證。二  憑證尚屬有效並未逾使用範圍。」因此，在網路上使當事人為書面同意雖然成為可能，但必須先經當事人的同意，然後再使用具憑證的電子簽章，不僅有技術性的設計問題，也使當事人的使用變得十分麻煩，就現在於網路上蒐集個人資料的情形而言，仍顯得格格不入，可說電子簽章法對上述疑難的解決，實益並不是太大。
當然，由於第十八條有其他款的事由，這樣的困擾可能並不嚴重，尤其是第二款的「與當事人有契約或類似契約之關係而對當事人權益無侵害之虞者」，業者可能以其與消費者訂定的服務契約（或其他契約），作為蒐集個人資料的基礎。不過要注意的是，第一款的同意和第二款的契約是指涉不同的東西，前者指對蒐集個人資料的同意，後者則指雙方為其他目的訂立的契約，不是關於個人資料蒐集使用的契約，此點將在下面詳予說明。

[1] 關於「目的拘束原則」，可參照許文義，個人資料保護法論，台北，三民，頁225-229（2001/1）。

[2] 參照法務部，電腦處理個人資料保護法問答手冊，台北，法務部，頁81-87（1996/9）。

[3] 電子簽章法第十七條：「本法施行日期，由行政院定之。」至本文完稿之日止，行政院尚未公布施行日期，而據經濟部所主辦之研討會資料顯示，目前行政院規畫於九十一年四月一日正式實施。


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2009/04/29 11:34
電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範─以電子商務下的蒐集為中心(1)
 

電腦處理個人資料保護法第十八條對個人資料蒐集行為之規範

─以電子商務下的蒐集為中心

陳仲麟

                                                                                                                      

一 前言

充斥在網路上的填寫個人資料要求，宣示了電子商務時代對個人資料的強烈需求，而這中間商業利益和個人隱私權的調和，也就成為不得不面對的課題。電腦處理個人資料保護法（以下簡稱個資法）第十八條，是關於蒐集個人資料最具體的法律規範，特別值得對其內容予以關注，尤其對從事電子商務的業者來說更是如此。基於這樣的原因，本文將從電子商務的角度，對個資法第十八條的規定提供較為深入的觀察和解釋。

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2009/04/29 11:33
創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討(1)

創設對政府捐助之財團法人的特殊監督法制？─立法規劃上的探討

陳仲麟 

壹  前言

關於財團法人的監督，法制上仍處於較為粗略的狀態，法律界以往亦甚少加以討論，但隨著政經環境的演變，此一議題漸漸受到重視，加上行政程序法的通過，使相關監督準則面臨合法性的考驗，政府也就不得不面對財團法人法制上的改革。其中，對於實務上創生的「政府捐助之財團法人」概念，在相關法制檢討上應如何看待，應該是不能忽略的一項問題。

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2009/04/29 11:15
隱私權概念的理解與充填(1)

隱私權概念的理解與充填

陳仲麟

 

1.緒論.................................................1

1.1前言...............................................1

1.2問題意識與本文架構........................2

2隱私權概念的理解...............................3

2.1理解路徑的採取...............................3

2.2保護利益的探尋─概念形象初露.........4

2.3廣義概念的排除...............................7

2.4隱私光譜的顯像... ...........................9

3隱私權概念的充填─一些思考方向........13

3.1對人與社會的認識... .......................13

3.2對本土研究的開拓...........................14

 4 結論...............................................16 

1 緒論

1.1 前言

在台灣研究隱私權問題，實在是一饒富興味的事，因為除了八卦新聞、侵犯隱私的綜藝節目所引起的爭議、網路個人資料洩漏乃至盜賣被查獲的案件，三不五時就會出現之外，與隱私有關的重大社會新聞像是璩美鳳、黃顯洲、孫大千等事件也是前仆後繼、層出不窮，可以說新鮮的題材總是只擔心發生的太多太快，而沒有匱乏的煩惱。而這也顯見隱私權，已成為台灣社會的核心議題，吾人不得不予重視。

另一方面，在台灣研究隱私權問題，也是一令人惶恐心虛的事，因為這一新興的、撲朔迷離的權利，面貌模糊不清，在處理具體案例時，尤令人左支右絀，狼狽不堪。以往，國內對隱私權的研究幾可謂鳳毛麟角[1]，近年，固然頗有一些精闢的論著，在荒漠中開出花朵，網路隱私方面的文章，更是汗牛充棟，幾近氾濫成災，但對於概念背後理路的深究，以及具體個案適用的導引，其實尚有一些探討的空間。對於澄清隱私權的概念與運用，本文自認不可能達成，只希望藉著前人的研究基礎，多思考一點點東西，多提供一點點方法上的可能，以期待將來這一權利的新生兒能日見茁壯，也提供釐清自己對隱私權想法的一個機會。


 

[1] 在李鴻禧老師榮退的此時特別值得一提的是，老師在1984/7的中國論壇第十八卷第七期，就曾發表「資訊、憲法、隱私權─資訊化社會與人權問題之探討」一文，除就隱私權相關理念多所引介，更進一步聚焦於資訊社會的隱私問題，相較於十年之後討論網際網路個人資料保護的流行風潮，老師的研究顯然超越時代。該文並收錄於氏著，憲法與人權，台北，自刊，頁471-491（1985/9）。


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2009/04/29 11:05
行政命令體系架構的重新思考(1)

 行政命令體系架構的重新思考

                                                  陳仲嶙2002/8/23

壹 前言....................................................................... 2

貳 現行法秩序狀態的呈現.................................................. 2

一 規範鋪陳.................................................................. 2

１ 中央法規標準法.......................................................... 2

２ 大法官解釋............................................................... 3

３ 行政程序法............................................................... 4

二 體系構成.................................................................. 6

１ 行政程序法施行滿二年之後............................................. 6

２ 行政程序法施行滿二年之前............................................. 7

參 理論層面的反思.......................................................... 8

一 關於內、外部效力之區分................................................ 8

二 關於職權命令之容許性................................................. 10

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2009/04/29 11:03
隱私權現象的動態變化(1)

  隱私權現象的動態變化

陳仲麟

                                                     

壹、前言

隱私權的專門討論，近年來國內已有不少，筆者自己的愚見有幸也參與其中。筆者曾經提出，即便確立了隱私權的抽象定義，仍有待對人與社會更深刻的認識，才能在具體現實中，進一步充填隱私權的概念[1]，對此論點的接續發展，是本文的目的。

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2009/04/29 11:03
關於釋字四九九的二、三發想(1)

關於釋字四九九的二、三發想

陳仲麟

                                                                                                                            

日前釋字第四九九號解釋出爐，連日來後續的討論仍在延續。對延任案等修憲條文在憲法上應如何評價，不僅是一個在政治層面有重大影響的問題，也是在憲法學上極富價值的爭議問題。

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