綜合專業文章部落格


關於版主
站內搜尋 Search

專業部落格 Blog

全域分類 Menu

益思

2009/03/16 16:10
行政命令體系架構的重新思考(6)
三  關於所謂授權

  德國基本法第八十條第一項第一句要求行政命令之訂定,在形式上要有法律的授權,同條第二句從授權規定的實質內容下手,要求母法的授權規定本身,必須明確規定此項授權的內容、目的與範圍。我國學說與實務對授權的觀念基本上是從此而來,由此觀之,具備形式上的授權規定應該是基本的要求,這從行政程序法第一百七十四條之一要求「以法律明列其授權依據」也可以看得出來﹔也就是說,雖然釋字第三九四、四八○等號解釋及理由書,將授權明確性放寬為,「不應拘泥於法條所用之文字,而應就該法律本身之立法目的,及其整體規定之關聯意義為綜合判斷。」而不及德國嚴格,但至少應該有「本法施行細則由××機關定之」的規定,否則恐怕會被解為立法者並沒有授權的意思。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2190)
2009/03/16 16:01
行政命令體系架構的重新思考(5)
•D  法國

  法國一九五八年第五共和憲法第三十四條,對國會得立法之事項採取列舉方式予以限定,並於第三十七條明訂「凡不屬於法律範圍之事項,概具命令之性質」,致國會制定之法律與政府訂定之命令,各有所轄、分庭抗禮,其承認行政部門具有「固有的立法權限」,國會不得侵犯[1]

  由於法國第四共和時代,內閣解散國會權相當小,再加上黨派林立,造成內閣不穩定,政潮迭起,第五共和的基本理念因而將總統視為憲政的穩定中心,賦予總統解散國會權,強化內閣的穩定性,理性化國會的權利(去國會化),矯治第四共和時代國會權力高張而不負責任的弊病[2],行政部門行政命令權力的擴張,亦是由此而來[3]

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2740)
2009/03/16 15:53
行政命令體系架構的重新思考(4)
 •一  關於職權命令之容許性

•1  概說

  在前言曾將對外直接發生效力的行政命令又區分為法規命令與職權命令,此種做法在前節討論了內、外效力的問題,並主張將有間接對外效力之行政命令亦劃歸對外生效行政命令的領域之後,仍然還是適用,合先敘明。

  職權命令的容許性也就是在問,是否可以允許行政機關未經授權而規範人民權利義務有關事項(不論是直接或間接效力),在僅有間接效力的部分現行法是允許的(不否定但有限制)並無疑問,而直接對外發生效力的部分,在前面「貳、一、3、A」已提及學者間有所爭論,對此本文將做進一步的探討,以下提到的職權命令容許性問題,將專指此一爭議部分而言。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2561)
2009/03/16 15:08
行政命令體系架構的重新思考(3)

•二  體系構成

•1  行政程序法施行滿二年之後

在行政程序法施行滿二年(九十二年一月一日)後,如不承認職權命令有合法存在的可能,則行政命令有效性的判斷應如下圖所示:

 

•2  行政程序法施行滿二年之前

在行政程序法施行滿二年之前,行政命令合法性判斷有一前提問題需要處理,也就是行政程序法第一百七十四條之一的期限,是否有承認那些現實存在,依行政程序法「須以法律規定或以法律明列其授權依據」,實際上卻沒有授權依據的行政命令,在二年內暫時為合法的意思?因為如果答案是肯定的,這些行政命令不須檢討,就可以直接承認它們在這段期間是合法有效的。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3120)
2009/03/16 12:51
行政命令體系架構的重新思(2)

•貳  現行法秩序狀態的呈現

•一  規範鋪陳

•1  中央法規標準法

中央法規標準法第五條:「左列事項應以法律定之:一、憲法或法律有明文規定,應以法律定之者。二、關於人民之權利、義務者。三、關於國家各機關之組織者。四、其他重要事項之應以法律定之者。」同法第六條規定:「應以法律規定之事項,不得以命令定之。」

就文義上而言,該法採取的極高標準的法律保留,不僅有四款列舉事項,而且其中第二款的用語是「關於」人民之權利、義務,而不是傳統「侵害保留說」的「限制或剝奪」,也就是說給予人民利益的規定也必須由法律加以規定;甚至,這裡的法律保留應該說是「國會保留」[1],因為所列舉事項完全必須由法律自行規定,而不能用行政命令來規範[2],這跟法律保留允許授權行政機關以命令定之的概念就有差距。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2622)
2009/03/16 11:39
反璞歸真的逆襲-從領域整合談法規範與法理論簡化之可能(3)
 
  • 三、國賠訴訟的反射利益論v.s民事訴訟的當事人適格:關於國家賠償法第二條第二項後段,公務員怠於執行職務之國家賠償責任,以往有很大的爭議,在反射利益論的討論上,尤有百家爭鳴、莫衷一是之態,又認為實務上七十二年台上字第七○四號判例之運用過度縮減請求國賠機會者,亦各自尋求解套之法,不免在思考上就令人有無所適從之感[1],即令至釋字第四六九號解釋對此一問題作出結論,其實還是未明白點出「反射利益論」寄身之處何在。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3068)
2008/09/30 11:58
關於釋字四九九的二、三發想(2)

2.司法的角色:司法者本有反多數決、反民主的問題,在面對絕對多數的修憲條文時,更難克服此項正當性瑕疵;司法者以其政治信仰對抗絕對多數的民意代表,是否妥當?從權力分立角度視之,誰來制衡司法?或許一次不民主的修憲,應該要靠(也只能靠)另一次更民主的修憲來解決。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2653)
2008/09/09 18:07
非營利組織立法政策研析(5)
 

五、財團法人法之立法建議-代結論

(一)公設財團法人應轉換為行政法人

財團法人法(草案)在立法方向上,將過去概念上屬於「政府捐助之財團法人」,透過立法方式創設「公設財團法人」概念,正當化主管機關對該財團法人董事、監察人之人事權。然而,從民法的角度加以觀察,「捐助」並非「出資」,財團法人法(草案)套用政府對於營利事業公司型態之「出資」的觀念,將使「捐助」行為的核心概念完全被忽視。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3337)
2008/09/09 18:07
非營利組織立法政策研析(4)
 

四、財團法人法草案立法評析

(一)公設財團法人概念之不當

1.捐助並非出資,政府的手不應延伸至財團法人

依民法第六十條第一項規定:「設立財團者,應訂立捐助章程。但以遺囑捐助者,不在此限。」民法第六十條的立法理由即指出:「設立財團者,需有捐助行為。捐助行為者,因特定與繼續之目的,不求報償而處置其財產,因之設定財團,蓋一方法律行為也,財產不因捐助行為,即無由成立。」

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3076)
2008/09/09 18:07
非營利組織立法政策研析(3)
 

三、財團法人法草案的立法介紹

法務部為因應行政程序法實施,積極推動財團法人法的立法。主要緣於行政程序法第一七四條之一規定:「本法施行前,行政機關依中央法規標準法第七條訂定之命令,須以法律規定或以法律明列其授權依據者,應於本法施行後二年內,以法律規定或以法律明列其授權依據後修正或訂定;逾期失效。」

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3150)
2008/09/09 18:06
非營利組織立法政策研析(2)
 

二、非營利組織在現行法律架構下的運作

在我國現行法律體制下,非營利組織大致區分為財團法人、社團法人以及非法人團體三大類。

(一)財團法人

所謂的財團法人,依據我國民法之立法解釋,乃指「因為特定與繼續之目的,所使用財產之集合而成立之法人是也。」,其成立的要素,包括:(1)特定之目的;(2)一定之財產;(3)活動之機關;(4)捐助章程之訂立。換言之,財團法人需有一定之捐助財產,按照捐助章程規定,由活動之機關(董事),依特定之目的,管理該特定之財產,藉由財團法人的制度,

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 益思客服 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(4646)
2008/09/09 18:06
我們到底需要什麼樣的財團法人法?
 

我們到底需要什麼樣的財團法人法?

                                                             賴文智律師

頃聞行政院院會於日前通過「財團法人法」草案,並擬於本會期送立法院審議。此一法律案未來勢將影響國內數千家財團法人之權益與運作,依行政院所通過之版本,未來我國財團法人將區別為公設財團法人與民間財團法人而異其管制強度,同時,亦將針對過去財團法人制度遭到濫用或因制度不健全產生流弊提供主管機關監督、管理的法源依據。在此種立法政策下,筆者不免為我國非營利組織的未來感到憂心,茲就現行財團法人法草案提出幾點意見供讀者思考。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 賴文智律師 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(3338)
2005/06/08 19:51
科技新創事業常見的法律問題(2)

三、智慧財產的規劃

 

幾乎每一家科技事業都會注意智慧財產規劃的問題,但是也有許多新創事業認為商標、專利的申請及維持就是所謂的智慧財產規劃。其實商標及專利的申請只是智慧財產保護的基本手段,完整的智慧財產規劃,至少還包括智慧財產的開發、智慧財產的取得、以及智慧財產的利用等問題。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 劉承愚律師 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(2491)
2005/05/26 19:47
科技新創事業常見的法律問題(1)
劉承愚律師*

科技新創事業的熱潮,從上個世紀末一直延燒到現在,早期的創業家從車庫開始打天下,新近的創業者從育成中心(美國稱之為「incubation center」,大陸稱之為「孵化器」)出發,創業環境雖有不同,但是遇到的法律問題則是大同小異。一般的科技新創事業,在創業伊始,最重要的就是「技術」,沒有過人的技術開發產品或服務(以下統稱為「商品」),事業根本無從開始。當技術轉化為商品後,必須要找到市場,於是「業務」就成了新創事業的第二個努力的目標,一旦有的業務,公司必須要有足夠的資金及良好的調度,來擴充及占有市場,於是「財務」就成了公司是否能夠成長的關鍵,當然,在此同時,「技術」仍應不斷創新,「業務」仍應不斷擴展,配合「財務」的良好規劃,一個事業才能欣欣向榮,扶搖直上。

 (閱讀全文)
Copyright IS-Law.com
由 劉承愚律師 發表於 綜合專業文章部落格 | 引用 (0) | 閱讀(6608)
«上一篇   1 2 3 4 5 6 7 8 9 10